Обратите внимание! В соответствии с
Указом Президента РФ от 08.09.2022 года № 618 (далее – Указ) введены ограничения на совершение сделок (операций), которые прямо и/или косвенно влекут за собой установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и/или распоряжения долями, а также иных прав, позволяющих определять условия управления и/или осуществления предпринимательской деятельности ООО, если данные сделки заключаются с участием «недружественных» нерезидентов (за некоторым исключением). По смыслу п. 1 Указа разрешение Правительственной комиссии необходимо получать не только на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале, но и на совершение любых сделок (операций), которые прямо и/или косвенно влекут за собой установление, изменение или прекращение прав владения, пользования или распоряжения долями, а также иных прав, позволяющих определять условие управления и/или осуществления предпринимательской деятельности российским ООО. С 08 сентября 2022 г. такие сделки могут осуществляться/исполняться только при условии получения разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (далее – Правительственная комиссия). В то же время условие о необходимости получения разрешения от Правительственной комиссии не распространятся на:
- сделки (операции) в отношении долей в уставном капитале кредитных и некредитных финансовых организаций;
- правоотношения в сфере реализации проекта Сахалин-2, которые урегулированы Указом Президента РФ от 30.06.2022 № 416;
- правоотношения в финансовой и топливно-энергетической сферах, которые урегулированы Указом Президента от 05.08.2022 № 520.
О порядке получения разрешения Правительственной комиссии на совершение сделок читайте в статье по ссылке.
Участник общества с ограниченной ответственностью связан с юридическим лицом имущественными и неимущественными отношениями. Имущественные отношения выражаются в виде доли в уставном капитале, принадлежащей участнику. Смена учредителя (участника) ООО осуществляется путем передачи доли. Обычно доля переходит от учредителя (участника) ООО к другому лицу на основании сделки (например, купли-продажи, мены, дарения, соглашения об отступном и т.д.) или в порядке правопреемства (например, при наследовании). При этом учредитель (участник) может передать долю только в той части, в которой она оплачена. Кроме того, на практике используют и иные способы смены учредителя (участника). Например, через совершение последовательных действий по включению в состав учредителей (участников) нового лица (лиц) и выводу из состава прежнего участника (участников) - выходу из общества.
В настоящей статье мы разберем основные варианты оформления смены учредителей ООО и процедуру смены учредителя ООО в зависимости выбранного способа в общих чертах.
Поменять учредителя в ООО можно, выбрать один из следующих способов. Предлагаем вам ознакомиться с особенностями, плюсами и минусами каждого способа, а также правилами налогообложения дохода от реализации доли в ООО в каждом случае.
Обратите внимание! Приказом ФНС России от 31.08.2020 г. № ЕД-7-14/617@ ФНС утвердила новые формы заявлений для регистрации компаний, внесения изменений в ЕГРЮЛ, учредительные документы и иных регистрационных действий. Данные формы действуют с 25.11.2020 года. С этого момента утратили свою силу формы заявлений Р13001, Р13002, Р14001 и Р14002. Для внесения изменений в ЕГРЮЛ и учредительные документы используется единая форма заявления Р13014.
1. Купля-продажа доли в ООО
Порядок заключения договора купли-продажи доли зависит от того, кому продается доля и что предусмотрено уставом общества или корпоративным договором на этот счет.
- Если доля продается участнику (участникам) ООО, то проверьте устав на предмет наличия в нем ограничений по размеру долей, принадлежащих участникам общества, или запрета на изменение соотношений долей участников, а также на наличие положения о необходимости получения согласия общества на такое отчуждение. Кроме того, если участники ООО заключили договор об осуществлении прав участников, то его также нужно проверить на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли между участниками. У других участников ООО в этом случае отсутствует право преимущественной покупки.
- Если доля продается третьему лицу, то проверьте устав на предмет наличия в нем запрета на отчуждение доли третьему лицу, а также на предмет необходимости получения согласия участников ООО и (или) самого общества (не путайте согласие и право преимущественной покупки доли в ООО, это разные категории). Также проверьте договор об осуществлении прав участников (если он заключался) на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли третьим лицам. При продаже доли в ООО третьему лицу участники пользуются правом преимущественной покупки. Уставом не может быть исключено это право, однако уставом может предоставляться право преимущественной покупки также самому обществу, кроме того, уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли, положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. В отличие от права преимущественной покупки участников ООО при продаже доли в уставном капитале третьему лицу, которое действует всегда вне зависимости от содержания устава, необходимость получения согласия участников ООО или общества на продажу доли в ООО может предусматриваться только уставом или законом (в отдельных случаях), то есть это дополнительное ограничение продажи доли в уставном капитале.
В общем порядок продажи доли в уставном капитале ООО выглядит так:
- при продаже третьему лицу первый шаг - соблюдение права преимущественной покупки: направьте через общество за свой счет нотариально удостоверенную оферту о продаже доли. Она должна быть адресована всем участникам ООО и обществу, если уставом предусмотрено, что оно также пользуется преимущественным правом. Дождитесь ответа от участников общества и самого общества. Приобрести долю на основании оферты участники могут в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, а общество - в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права участников или со дня отказа участников от его использования, если более продолжительные сроки для реализации преимущественного права не предусмотрены уставом. Право преимущественной покупки истекает в день предоставления нотариального заявление об отказе от этого права или при истечении указанного срока. Если уставом или законом предусмотрено требование о необходимости получения согласия от участников или общества на покупку: необходимо получить письменное согласие участников (общества) на продажу, согласие считается также полученным, если в течение 30 дней (иного срока, указанного в уставе) участник (общество) не представили письменное заявление об отказе в даче согласия.
- составьте договор купли-продажи доли в уставном капитале
- соберите документы, подтверждающие право распоряжаться долей (документ, на основании которого она приобретена - договор, протокол общего собрания участников, иной документ) и оплату доли (приходные ордера, платежные поручения, расписки и т.д.)
- получите нотариальное согласие супруга на сделка, если продавцом является физическое лицо, состоящее в браке, и доля приобретена им в период брака; также требуется нотариальное согласие от супруги покупателя, так как сделка подлежит нотариальному удостоверению, согласие супруги требуется как при продаже, так и при приобретении доли в ООО. Согласие не предоставляется при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), приобретенной на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также в случае если между супругами заключен брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности.
- соберите иные документы, необходимые для проверки законности сделки нотариусом
- обратитесь к нотариусу для нотариального удостоверения договора
- после удостоверения договора нотариус в течение 2 рабочих дней (если больший срок не предусмотрен договором) подаст заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ, а также в течение 3 дней направит копию заявления в общество, при условии что договором не предусмотрена передача ее обществу одной из сторон договора. Таким образом, в этом случае изменения в ЕГРЮЛ вносятся по заявлению нотариусу, общество заявление о регистрации не подает.
Ознакомиться с более подробной инструкцией по купле-продаже доли в уставном капитале ООО, инструкцией для покупателей при покупке доли в ООО, а также получить полный перечень документов для совершения сделки купли-продажи доли в ООО вы можете в отдельной статье “Купля-продажа доли в уставном капитале ООО: проверка чистоты сделки, нюансы, инструкции”.
Налоги при продаже доли в ООО: Участник - физическое лицо при продаже доли в ООО обязан сам исчислить и уплатить НДФЛ с дохода от продажи (даже если долю в ООО покупает юридическое лицо). Для этого участник заполняет декларацию 3-НДФЛ и подает ее в ИФНС по месту своего жительства не позднее 30 апреля года, следующего за годом продажи доли. Уплатить НДФЛ в бюджет необходимо до 15 июля того же года. За неподачу декларации может быть взыскан штраф до 30 % от подлежащего уплате налога.
Однако участник не должен декларировать доход и платить НДФЛ при соблюдении следующих условий (всех условий):
- доли были приобретены начиная с 1 января 2011 года
- срок непрерывного владения долей в ООО (на праве собственности или ином вещном праве) более 5 лет
Оптимизировать налогообложение при продаже доли в ООО и правильно заполнить декларацию, а также представить интересы налогоплательщика в ИФНС при камеральной проверке декларации помогут юристы “Двитекс”. Подробнее об услугах налогового юриста для физических лиц читайте здесь.
2. Дарение, мена доли в ООО, заключение соглашения об отступном
При заключении договора дарения доли в уставном капитале ООО, мены или соглашения об отступном проверьте устав общества и договор об осуществлении прав участников на предмет наличия в нем ограничений, запретов и особых порядков отчуждения доли, так как их наличие может затруднить или сделать невозможным заключение данных сделок. Также нужно учитывать, что при заключении данных сделок не требуется соблюдать преимущественное право участников общества (самого ООО).
Порядок заключения договора дарения, мены доли в уставном капитале ООО или соглашения об отступном:
- составьте договор дарения или мены доли в уставном капитале или соглашение об отступном
- соберите документы, подтверждающие право распоряжаться долей (документ, на основании которого она приобретена - договор, протокол общего собрания участников, иной документ) и оплату доли (приходные ордера, платежные поручения, расписки и т.д.)
- получите нотариальное согласие супруга на сделку, если дарителем является физическое лицо, состоящее в браке, и доля приобретена им в период брака. Также потребуется согласие супруги приобретателя доли в ООО по возмездной сделке, так как сделка подлежит нотариальному удостоверению, согласие супруги требуется от обеих сторон, за исключением договора дарения (одаряемый не должен получать согласие супруги, так как на подарок не распространяется режим совместной собственности). Согласие не предоставляется при совершении сделки по отчуждению доли (ее части), приобретенной на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или приобретенной в порядке наследования, а также в случае если между супругами заключен брачный договор, устанавливающий режим раздельной собственности
- соберите иные документы, необходимые для проверки законности сделки нотариусом (учредительные документы ООО, документы о регистрации ООО и т.д.)
- обратитесь к нотариусу для нотариального удостоверения договора
- после удостоверения договора нотариус в течение 2 рабочих дней (если больший срок не предусмотрен договором) подаст заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ, а также в течение 3 дней направит копию заявления в общество, при условии что договором не предусмотрена передача ее обществу одной из сторон договора. Таким образом, в этом случае изменения в ЕГРЮЛ вносятся по заявлению нотариусу, общество заявление о регистрации не подает.
Налоги при дарении доли в ООО: Если договор дарения заключен не между родственниками, то одаряемый должен уплатить НДФЛ от стоимости доли в ООО. При заключении договора мены порядок исчисления НДФЛ такой же, как и по договору купли-продажи, то есть имущество, приобретаемой в обмен на долю в ООО, признается доходом от продажи доли. Для соблюдения требований Налогового кодекса РФ продавец доли (одаряемый) заполняет декларацию 3-НДФЛ и подает ее в ИФНС по месту своего жительства не позднее 30 апреля года, следующего за годом заключения сделки с долей в ООО. Уплатить НДФЛ в бюджет необходимо до 15 июля того же года. За неподачу декларации может быть взыскан штраф до 30 % от подлежащего уплате налога.
Однако участник не должен декларировать доход и платить НДФЛ при реализации доли по договору мены при соблюдении следующих условий (всех условий):
- доли были приобретены начиная с 1 января 2011 года
- срок непрерывного владения долей в ООО (на праве собственности или ином вещном праве) более 5 лет
Стоимость нотариального удостоверения договора купли продажи доли в ООО
Размер нотариального тарифа зависит от цены сделки с долями в ООО:
- Цена сделки до 1 000 000 рублей - 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей
- Цена сделки от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно - 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей
- Цена сделки свыше 10 000 001 рубля - 32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей
Дополнительно оплачивается работа технического и правового характера в зависимости от статуса участников сделки:
- в сделке участвуют только физические лица - 13 500 рублей
- в сделке участвуют российские юридические лица - 17 500 рублей
- в сделке участвует хотя бы одно иностранное юрлицо - 25 000 рублей
Таким образом, удостоверение у нотариуса сделки между физическими лицами по продаже доли в уставном капитале ООО, если доля продается по номинальной цене 10000 рублей, будет стоить 15 000 рублей. Кроме того, при удостоверении сделки с долями в ООО может потребоваться удостоверение у нотариуса согласия супруги, удостоверение оферты и т.д. (каждый документ около 1500-2000 рублей).
3. Наследование доли в ООО
Доли в уставном капитале ООО переходят к наследникам, если иное не предусмотрено уставом ООО. Уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам допускаются только с согласия остальных участников ООО.
4. Раздел совместно нажитого имущества супругам
Переход доли в уставном капитале ООО к одному из супругов в результате раздела совместно нажитого имущества не влечет автоматически приобретение статуса участника общества. Как и в случае с наследованием доли в ООО, из устава может следовать, что супруги должны получить согласие участников общества на переход доли к третьему лицу. Более того, ст. 21 Закона № 14-ФЗ позволяет предусмотреть в уставе ООО запрет на отдельные способы отчуждения доли в уставном капитале. Аналогичное положение содержит п. 2 ст. 93 Гражданского кодекса РФ.
5. Увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица (лиц) с последующим выходом участника (участников) из обществ
К такому способу смены участника ООО учредители прибегают для того чтобы снизить нотариальные расходы. Однако использовать данный способ можно, если уставом ООО предусмотрено право участника на выход и отсутствует запрет на увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц.
При реализации данного способа смены учредителя рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:
- подайте в ООО от третьего лица заявление о принятии его в общество и внесении им вклада
- подготовьте новую редакцию устава в связи с увеличением размера уставного капитала
- примите единогласно на общем собрании участников ООО решение о принятии третьего лица в состав участников, внесении изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала ООО, об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица и об изменении размеров долей участников ООО, пригласите на собрание нотариуса для удостоверения факта принятия решения и состава участника или удостоверьте подпись единственного учредителя на решении
- подготовьте и нотариально удостоверьте подпись единоличного исполнительного органа на заявлении по форме Р13014 о внесении изменений в учредительные документы
- новый участник должен внести свой вклад в уставный капитал способом и в сроки, установленные в решении общего собрания на основании заявления нового участника
- оплатите госпошлину за регистрацию изменений в устав (800 рублей)
- зарегистрируйте изменения в устав ООО в части увеличения уставного капитала, подав новую редакцию устава (2 экз.), протокол (решение) об утверждении новой редакции устава, заверенное нотариально заявление по форме Р13014, квитанцию об оплате пошлины (необязательно, но лучше приложить), документы, подтверждающие внесение новым участником вклада. Регистрация должна быть осуществлена в течение месяца со дня внесения вкладов третьими лицами на основании их заявлений. По результату регистрации получите лист записи о регистрации изменений и новый устав
- удостоверьте у нотариуса заявление участника о выходе из состава участника общества и подайте его в общество (заявление о выходе подписывается участником при нотариусе)
- подготовьте протокол (решение) учредителей (-я) о выходе участника из ООО и распределении доли вышедшего участника и заявление по форме Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ относительно состава участников ООО
- нотариально удостоверьте подпись единоличного исполнительного органа на заявлении по форме Р13014
- зарегистрируйте в ЕГРЮЛ изменения в связи с выходом участника из общества и распределением доли, подав в регистрирующий орган заявление по форме Р13014 (уведомление о смене учредителя)
Подробные пошаговые инструкции этапов данного способа смены учредителя доступны по ссылкам:
Увеличение уставного капитала
Выход участника из ООО
Данный путь значительно длиннее, чем обычная купля-продажа доли в ООО, поэтому рекомендуется в случаях, когда разница в расходах значительна, или невозможно соблюсти иные правила совершения сделки купли-продажи доли в ООО. Кроме того, при выборе данного способа покупки доли в ООО покупателю необходимо учитывать, что есть риск того, что бывший участник заявит иск к обществу о выплате действительной стоимости доли (от стоимости чистых активов), если ему не будет выплачена стоимость доли обществом или она будет занижена.
Нотариальные расходы и пошлина при данном способе смены учредителя составят примерно 9000-13000 рублей.
Налоги: Если вышедшему участнику-физическому лицу выплачивается действительная стоимость доли при выходе из ООО согласно требованиям закона, то из суммы выплаты удерживается НДФЛ. Если общество НДФЛ при выплате не удержало, то участнику самому нужно задекларировать доход и уплатить НДФЛ, как при купле-продаже доли. Также декларацию необходимо подать в ИФНС для применения имущественного вычета по данному доходу.
6. Выход участника с последующей продажей обществом полученной от него доли третьему лиц
Для использования данного способа также необходимо, чтобы в уставе было предусмотрено право участников на выход из общества и отсутствовал запрет на продажу доли третьим лицам. Также, чтобы воспользоваться этим способом, в состав участников ООО должно входить не менее двух лиц, так как выход единственного учредителя не допускается.
При реализации данного способа смены учредителя придерживайтесь следующего алгоритма:
- удостоверьте у нотариуса заявление участника о выходе из состава участника общества и подайте его в общество (заявление о выходе подписывается участником при нотариусе)
- подготовьте протокол (решение) учредителей (-я) о выходе участника из ООО и распределении доли вышедшего участника и заявление по форме Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ относительно состава участников ООО (согласно данному заявлению доля вышедшего участника переходит обществу)
- нотариально удостоверьте подпись единоличного исполнительного органа на заявлении по форме Р13014
- зарегистрируйте в ЕГРЮЛ изменения в связи с выходом участника из общества, подав в регистрирующий орган заявление по форме Р13014
- заключите между обществом и третьим лицом договор купли-продажи доли. В данном случае нотариальное удостоверение договора не требуется, также иные участники не пользуются правом преимущественной покупки, нет необходимости получать нотариальное согласие супруги
- подготовьте новое заявление по форме Р13014 о внесении изменений в ЕГРЮЛ относительно состава участников ООО
- нотариально удостоверьте подпись единоличного исполнительного органа на заявлении по форме Р13014
- зарегистрируйте в ЕГРЮЛ изменения в связи с покупкой новым участником доли у общества, подав в регистрирующий орган заявление по форме Р13014
В данном случае нотариальные расходы будут ниже (примерно 6000-9000 рублей), пошлина за регистрацию не уплачивается. Однако из минусов данного способа нужно отметить также тот факт, что деньги за долю в ООО поступают от нового участника в общество, а не участнику ООО (при реализации доли не по номинальной цене это может быть серьезным минусом данного способа). Также, как и в варианте ранее, при выборе способа покупки доли в ООО покупателю необходимо учитывать, что есть риск того, что бывший участник заявит иск к обществу о выплате действительной стоимости доли (от стоимости чистых активов), если ему не будет выплачена стоимость доли обществом или она будет занижена.
Налоги: налогообложение дохода при выплате действительной стоимости доли в ООО изложено в пункте выше. Кроме того, при данном варианте может возникнуть налог на прибыль у общества при продаже доли.